《合同法》常识

《合同法》常识

为了强化民事合同意识，维护公司合法权益，公司审计法律部近期将以黑板报形式，从合同的概念、形式，合同的订立、履行、变更过程中应特别注意的几个问题，合同的终止及善后处理等方面，陆续向公司员工介绍《合同法》的一些基本常识。

一、合同的概念及特征

《合同法》所说的合同，仅指民事合同。

简言之，民事合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

民事合同具有如下两个最主要的基本特征：

（1）是平等主体之间签订的协议。不平等的主体之间签订的协议不是民事合同。比如：政府部门与企业签订的特种商品收购合同、安全协议等，双方地位不平等，属于行政合同，不适用《合同法》。但政府部门作为一个普通民事主体购买商品、服务等，属于民事合同。如本公司与政府部门签订的施工合同，就属于民事合同；企业与职工之间签订的劳动合同，有地位上的隶属关系，适用劳动法。企业与所属分支机构、职能部门签订的任务书、承包合同等内部协议，也不属于民事合同，不适用《合同法》。

（2）是一种债权债务关系合同。此处的债权债务是广义的债权债务，不仅包括款项，也包括物品、行为等，如施工行为。

非债权债务的合同，如涉及到婚姻、收养、监护、确立劳动关系等身份的合同不属于民事合同，不适用《合同法》。

民事合同的上述两个基本特征，决定了民事合同与其它合同之间的区别，也决定了处理民事合同的基本原则是：契约自由，即处理合同争议，首先遵从于当事人之间的约定，其次才考虑国家对当事人之间的行为是否有强制性限制。比如，国有企业处置大额国有资产，没有经过评估、拍卖等程序，处置单位可能会因此而受到行政处罚，但不会影响合同的效力，相对方不会因此受到限制。除非合同当事人之间恶意串通，损害国家利益。而劳动合同，则允许当事人之间自由约定的内容很少，国家规定的内容很多，约定的内容与国家规定的内容不一致，就很容易被认定为无效。

（1）必须是平等主体。如与政府与社会单位发生交往分两种，一种是合同，一种不是。是合同的就要按合同规则进行解决。

（2）意思表示一致，如欺诈胁迫。

（3）债权债务。人身不是。

4、范围：行政合同、劳动合同、管理性合同。范围在扩大。行政合同、婚姻关系。

5、合同的表现形式：书面、口头、其他。

单方承诺，传真、电子方式，工程量确认单等。

6、合同条款与法律规定的关系：有法定从法定，无法定从约定，法律允许约定，约定高于法定。

二、订立合同

1、主体审查：法人、个人、其他组织。提供合法身份证明。重要合同最好调查。如某县引资。

2、合同的准确定性。如设备租赁合同与融资租赁合同。

3、慎用示范文本，需根据不同情况做必要的补充。如某单位章程。理论界对示范文本的看法。

4、内容要齐全：

标的，也就是合作内容。

数量，合作的范围。

质量

价款或计价方式

付款期限及方式

履约期限：如某建筑公司进场施工时间。某研究所第一笔付款期，对方利用名称宣传。

交付及验收方式

违约责任

纠纷解决的途径。

当事人详细情况及通知方式。常龙案，对方找不到；施工合同尤其要注意通知方式问题。

三、履行

1、可变更或撤销合同。解决合同订立后，发现对自己很不利。

特征（1）合同已经订立。

（2）非真实意识表示：重大误解、显失公平、欺诈胁迫订立的合同。

（3）协商或通过司法机构。

（4）撤销期限。

2、行使撤销权：

与上述撤销合同不同。适用于债务人实施不符合经济效益观念行为的，给债权人造成损害，债权人可以请求人民法院予以撤销的权利。

如：低价转让财产等。

3、代位权。解决三角债。

债务人怠于行使到期债权，债权人为保证自己的债权的不受损害，以自己名义行使权利的权利。

4、适时行使三个不安抗辩权。解决合同履行过程中对方违约问题。

同时履行抗辩权：合同没有约定履行先后顺序，一方不履行或履行不适当，另一方有权拒绝履行。

后履行抗辩权：约定有先后顺序的合同，先履行的一方不履行，后履行一方有权拒绝履行。

先履行抗辩权：应当先履行义务的一方，有证据证明对方无能力、不计划履行，可以先中止履行。

5、催款，诉讼时效

6、合同未约定内容的处理

四、终止

合同法规定了履行、解除、抵消、提存、免除、混同等六种终止方式。

（一）履行就是指完全履行完毕。最好能确认。

（二）未履行完毕，但不具备履行条件，要解除，以防后患。如东营案。

解除分：

1、协商解除。履行过程中协商解除，注意对善后事宜的约定。

2、约定解除：合同中就明确约定了解除条件。按照合同约定具备条件时解除

3、法定解除：

（1）因不可抗力，不能实现合同目的（如陆保忠）；

（2）逾期违约，一方明示或以行为表示不履行主要义务，

（3）实际违约：一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）一方违约，使合同目的无法实现。

（三）法定解除需履行的程序

主张解除合同的，主张方应通知对方，通知到达对方时生效，对方有异议的，可以通过法院或仲裁机构确认合同效力。

（四）合同解除的后果，未履行的不再履行，已履行的，可以要求恢复原状，采取补救措施，赔偿损失等。

（五）违约：

1、承担违约责任的对象

2、形式：

（1）继续履行

（2）违约金：根据合同约定，银行逾期利息

（3）赔偿损失

（4）定金：违约金与定金并存的债权方可以选择其一

（5）其他：如修理、更换、重作、退货、减少价款与酬金等。

五、其他

1、非合法组织签订的合作怎么办？

2、资料收集与管理。双方确认

3、缔约过失责任。概念

4、代理行为、代表行为、职务行为。

   5、合同的组成：各种文件，传真、承诺、签收文件等。

6、主要义务、次要义务。

7、定金与预付款、订金。

8、合同相对性原则

9、对方签章、我方无签章无签字